記者 曹衛(wèi)新

　　2022年1月22日，《最高人民法院關(guān)于審理證券市場虛假陳述侵權(quán)民事賠償案件的若干規(guī)定》(以下簡稱“維權(quán)索賠新規(guī)”)正式施行，明確了獨立董事免責的五類情形，在壓實獨立董事責任的同時，也打消了勤勉盡責者的后顧之憂，避免形成“寒蟬效應(yīng)”。

　　維權(quán)索賠新規(guī)至今已實施146天，A股獨立董事的履職情況有何變化？6月15日至6月16日，多家A股上市公司高管在接受《證券日報》記者采訪時透露，與之前相比，今年上半年上市公司獨立董事在履職過程中，向公司提出的問題不僅多了，提及的問題也更有針對性，對于預(yù)判風險相對較大的事項，獨立董事通常會反復(fù)與公司確認。

　　另外，在維權(quán)索賠新規(guī)的支持下，敢于說“不”的獨立董事越來越多，過去那種“獨董不獨”的現(xiàn)象有所好轉(zhuǎn)。據(jù)《證券日報》記者不完全統(tǒng)計，2021年年報顯示，包括網(wǎng)力退、東海A退在內(nèi)，共有11家上市公司的獨立董事表示“無法保證公司年報內(nèi)容真實、準確、完整”。而上一年的年報中，獨立董事對年報表示“不保真”的公司僅為7家。

　　五項免責條款

　　讓獨董履職無后顧之憂

　　康美藥業(yè)財務(wù)造假案中，5位獨立董事被判承擔上億元連帶賠償責任，讓原本“光鮮”的獨董職位一時間成了“燙手山芋”，很多上市公司獨董紛紛打起了“退堂鼓”。東方財富Choice統(tǒng)計顯示，2021年11月份至12月份，A股上市公司中共有132位獨董提出離職。

　　“今年1月份開始實施的最高法維權(quán)索賠新規(guī)，為獨立董事規(guī)定了免責條款。獨立董事在行使權(quán)力時，如果持保留意見或提出異議的，且沒有投贊同票，這種情況下獨立董事可以免責。”上海明倫律師事務(wù)所王智斌律師在接受《證券日報》記者采訪時表示。

　　維權(quán)索賠新規(guī)第十六條明確規(guī)定，獨立董事能證明五項情形的，人民法院應(yīng)當認定其沒有錯。除此之外，獨立董事提交證據(jù)證明其在履職期間能夠按照法律、監(jiān)管部門制定的規(guī)章和規(guī)范性文件以及公司章程的要求履行職責的，或者在虛假陳述被揭露后及時督促發(fā)行人整改且效果較為明顯的，人民法院可以結(jié)合案件事實綜合判斷其過錯情況。

　　對上述規(guī)定，王智斌舉例稱，“比如，獨立董事對不屬于自身專業(yè)范疇的問題，審慎參考了其他專業(yè)人士的意見，這種情形下，如果其他專業(yè)人士的意見是錯的，獨立董事并不因此擔責。此外，獨立董事對不能判斷的問題發(fā)表不同意見并且未投贊成票時，以及獨立董事對相關(guān)事項提出異議或向監(jiān)管部門、交易所報告時，獨立董事均可依法免責。”

　　“獨董一方面是為小股東代行監(jiān)管責任，以其獨立性地位監(jiān)督實控人和管理層；另一方面，獨董也為上市公司帶來一定的資源，比如說社會關(guān)系、融資、管理團隊等。獨立董事要懂事，關(guān)鍵是要具備專業(yè)能力，在財會、法律等方面都要具備專業(yè)的知識儲備。獨立董事要獨立，需要在利益上盡量與實控人脫鉤，要在合理收入方面、有益于實控人利益輸送的問題上主動作為、盡職盡責。我個人建議，上市公司應(yīng)該提高獨立董事在董事會表決的權(quán)重。”浙江大學國際聯(lián)合商學院數(shù)字經(jīng)濟與金融創(chuàng)新研究中心聯(lián)席主任、研究員盤和林對《證券日報》記者表示。

　　未落實勤勉盡責義務(wù)

　　獨董仍將被重罰

　　盡管最高法對獨董履職規(guī)定了免責條款，但這并不是獨立董事的“護身符”。對于那些問題嚴重的上市公司，獨董如果不能對相關(guān)問題果斷“亮劍”，后續(xù)仍存在獨董因未能勤勉盡責而被處罰的風險。

　　今年6月13日，中國證監(jiān)會江蘇證監(jiān)局發(fā)布對*ST光一的行政處罰決定書，宣布對上市公司及實際控制人龍昌明信息披露違法行為一事已調(diào)查審理終結(jié)。

　　經(jīng)江蘇證監(jiān)局調(diào)查，公司2020年半年度報告存在重大遺漏。光一投資、龍昌明2020年上半年占用上市公司資金2.89億元，公司未按照相關(guān)規(guī)定在2020年半年報中予以披露。依據(jù)監(jiān)管認定，獨立董事劉向明、周衛(wèi)東、周友梅在公司2020年5月19日已經(jīng)公告光一投資存在占用資金的情況下，仍在公司2020年半年度報告中簽字，未能勤勉盡責，是其他直接責任人員。為此，這三位獨董被處以警告，并各處50萬元罰款。

　　對上述行政處罰結(jié)果，周友梅、劉向明、周衛(wèi)東提出了陳述、申辯意見。《行政處罰決定書》顯示，周友梅、劉向明、周衛(wèi)東三人均認為，光一科技2020年半年度報告不存在重大遺漏，其三人擔任公司獨立董事期間已做到勤勉盡責，請求撤銷對其三人的處罰決定。此外，劉向明還提出其符合不予行政處罰、減輕處罰的條件。不過，上述陳述、申辯意見最終未被監(jiān)管部門采納。

　　《證券日報》記者還注意到，今年上半年，中國證監(jiān)會曾向另外3家公司獨立董事下發(fā)《行政處罰告知單》，質(zhì)疑其在履職過程中未勤勉盡責，擬對其進行警告并罰款。不過，這3家公司最新披露的《行政處罰決定書》顯示，被質(zhì)疑的獨立董事最終均未被處罰。

　　“今年年初，公司的獨立董事收到《行政處罰告知單》，后來圍繞勤勉盡責事項梳理了大量材料，最終申辯成功了。”江蘇地區(qū)一家上市公司的工作人員對《證券日報》記者表示。

　　透鏡公司研究創(chuàng)始人況玉清對《證券日報》記者表示，“目前來看，被罰的獨董沒有被冤枉的。尤其是在重大關(guān)聯(lián)交易問題上，獨董更要打起精神來，發(fā)表自己獨立的專業(yè)意見，投出令人信服的一票。否則，一旦上市公司關(guān)聯(lián)交易出現(xiàn)問題，獨董將責無旁貸。”(證券日報)